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買方要求趙翠霞積極促成該項交易,並預交了定金。在趙翠霞以中介人身份向吳姓買方轉交大天鵝並向其索要中介費時,被埋伏在周圍的森林公安人員當場抓獲。

由上可知,趙翠霞在被誘惑偵查之前並無出售國家保護動物的犯罪意圖,其所實施的犯罪行為系被吳姓買方積極主動的購買行為的反覆誘惑所致。辯護人認為,本案應屬於典型的“犯意誘發型”誘惑偵查。

二、因被誘惑偵查手段引誘,而實施犯罪的上訴人不應該構成犯罪。

誘惑偵查帶有一定程度的欺騙性,與刑事訴訟的正義價值追求相矛盾,具有無法克服的缺陷,很容易使人們對司法的公正性失去信賴,導致偵查權的濫用等,而且誘惑偵查的合法性和妥當性一直飽受爭議。

目前,司法領域對於誘惑偵查的立法規制很少,只有一些零散規定,如公安部《刑事特情工作規定》規定:“嚴禁刑事特情誘人犯罪。”最高人民法院《全國部分法院審理d品犯罪案件工作座談會紀要》對誘惑偵查破獲的毒品死刑案件如何量刑作了指導性規定。

鑑於誘惑偵查對於破獲一些嚴重犯罪所具有的不可替代的特殊作用,應當承認其在一定條件下的採用是允許的,上述有關規定也體現了這一精神,但為了減少其可能帶來的負面影響,在有關立法規定尚不完備的情況下,對誘惑偵查在司法中進行嚴格限制的重要性就尤為重要了。

辯護人認為,誘惑偵查適用的目的是發現犯罪人,而絕不是“製造”犯罪人。法律的本質就是管理公民、維護社會秩序,促使公民向善守法、遵守秩序,如果相關機關利用法律手段誘使人性中的醜惡萌發,促使公民犯罪,這與法律的正義性是相悖的。

因此,對於“犯意誘發型”的誘惑偵查,由於其實質上是借誘惑偵查之名行製造犯罪之實,該種情況不應被允許。

本案中,偵查機關使用了“犯意誘發型”誘惑偵查方式,使原本無犯罪意圖的趙翠霞產生犯意並實施了犯罪行為,屬於“製造犯罪”,這種偵查方式不具有合法性。利用該偵查方式獲取的證據,由於違反了我國刑事訴訟法關於禁止以引誘、欺騙方法收集證據的規定,應屬於非法證據,應當予以排除。”

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